解放軍文職招聘考試軍人違反職責(zé)罪-解放軍文職人員招聘-軍隊(duì)文職考試-紅師教育
發(fā)布時(shí)間：2017-05-1421:55:06第一節(jié)軍人違反職責(zé)罪概述一、軍人違反職責(zé)罪的概念與特征(一)軍人違反職責(zé)罪的概念與法益刑法第420條規(guī)定：軍人違反職責(zé)，危害國(guó)家軍事利益，依照法律應(yīng)當(dāng)受刑罰處罰的行為，是軍人違反職責(zé)罪。這一規(guī)定概括了軍人違反職責(zé)罪的危害性質(zhì)與基本特征，劃分了軍人違反職責(zé)罪與非罪的界限，也劃分了軍人違反職責(zé)罪與其他犯罪的界限。刑法規(guī)定本類犯罪是為了保護(hù)國(guó)家的軍事利益。國(guó)家的軍事利益，是指國(guó)家在國(guó)防建設(shè)、作戰(zhàn)行動(dòng)、軍隊(duì)物質(zhì)保障、軍事機(jī)密、軍事科學(xué)研究等方面的利益。軍事利益直接關(guān)系著國(guó)家的安全與利益，理應(yīng)受到特殊保護(hù)。危害國(guó)家軍事利益，是軍人違反職責(zé)罪區(qū)別于其他犯罪的本質(zhì)特征。軍人違反職責(zé)罪，原來是以單行條例的形式規(guī)定的，修訂刑法時(shí)將其納入了刑法典。不難看出，軍人違反職責(zé)罪，是軍人這一特殊主體所實(shí)施的特定犯罪，故刑法分則第十章關(guān)于軍人違反職責(zé)罪的規(guī)定，實(shí)質(zhì)上屬于特別刑法。根據(jù)法律適用原則，如果軍人的同一行為既鰂巳了分則第十章的條文，又觸犯了刑法分則其他章的條文，就應(yīng)嚴(yán)格根據(jù)特別法(條)優(yōu)于普通法(條)的原則，適用刑法分則第十章的有關(guān)規(guī)定，而不能適用其他普通法條。(二)軍人違反職責(zé)罪的構(gòu)成要件1．客觀方面表現(xiàn)為違反軍人職責(zé)，危害國(guó)家軍事利益的行為。軍人職責(zé)可分為一般職責(zé)與具體職責(zé)。前者是任何軍人都負(fù)有的職責(zé)，主要規(guī)定在人民解放軍《內(nèi)務(wù)條令》第三章中；后者是不同軍人在執(zhí)行不同任務(wù)時(shí)所負(fù)有的職責(zé)，規(guī)定在各種條例、條令中。軍人違反職責(zé)的行為既包括作為，也包括不作為，其中可以由不作為構(gòu)成的犯罪較多，這也是軍法從嚴(yán)的體現(xiàn)。行為的時(shí)間、地點(diǎn)，對(duì)軍人違反職責(zé)罪的定罪與量刑具有重要意義。一方面，許多犯罪行為要求在戰(zhàn)時(shí)、臨陣、在戰(zhàn)場(chǎng)上、在軍事行為地區(qū)等時(shí)間與地點(diǎn)實(shí)施；另一方面，戰(zhàn)時(shí)等特定時(shí)間往往是法定刑升格的條件或從重處罰的法定情節(jié)。2．犯罪主體必須具有軍人身份。因?yàn)橹挥芯哂熊娙松矸莸娜瞬啪哂熊娙寺氊?zé)，才可能違反軍人職責(zé)。具體地說，違反軍人職責(zé)罪的主體是中國(guó)人民解放軍的現(xiàn)役軍官、文職干部、士兵及具有軍籍的學(xué)員，中國(guó)人民武裝警察部隊(duì)的現(xiàn)役警官、文職干部、士兵及具有軍籍的學(xué)員，以及執(zhí)行軍事任務(wù)的預(yù)備役人員和其他人員。根據(jù)共同犯罪的原理，其他公民只能與軍人構(gòu)成違反軍人職責(zé)罪的共犯，而不可能單獨(dú)實(shí)施軍人違反職責(zé)罪。3．主觀方面多數(shù)出于故意，少數(shù)出于過失。故意、過失的內(nèi)容得根據(jù)刑法總則的規(guī)定以及各種犯罪的具體行為予以確定。二、軍人違反職責(zé)罪的類型刑法分則第十章共規(guī)定了30多種罪名，根據(jù)各種具體犯罪的直接客體，可將軍人違反職責(zé)罪劃分為如下幾類：(一)危害作戰(zhàn)利益的犯罪：戰(zhàn)時(shí)違抗命令罪，隱瞞、謊報(bào)軍情罪，拒傳、假傳軍令罪，投降罪，戰(zhàn)時(shí)臨陣脫逃罪，違令作戰(zhàn)消極罪，拒不救援友鄰部隊(duì)罪，戰(zhàn)時(shí)造謠惑眾罪，戰(zhàn)時(shí)自傷罪。(二)違反部隊(duì)管理制度的犯罪：擅離、玩忽軍事職守罪，阻礙執(zhí)行軍事職守罪，指使部屬違反職責(zé)罪，軍人叛逃罪，逃離部隊(duì)罪，私放俘虜罪。(三)危害軍事秘密的犯罪：非法獲取軍事秘密罪，為境外竊取、刺探、收買、非法提供軍事秘密罪，故意泄露軍事秘密罪，過失泄露軍事秘密罪。(四)危害部隊(duì)物資保障的犯罪：武器裝備肇事罪，擅自改變武器裝備編配用途罪，盜竊、搶奪武器裝備、軍用物資罪，非法出賣、轉(zhuǎn)讓武器裝備罪，遺棄武器裝備罪，遺失武器裝備罪，擅自出賣、轉(zhuǎn)讓軍隊(duì)房地產(chǎn)罪。(五)侵犯部屬、傷病軍人、平民、戰(zhàn)俘利益的犯罪：虐待部屬罪，遺棄傷病軍人罪，戰(zhàn)時(shí)拒不救治傷病軍人罪，戰(zhàn)時(shí)殘殺居民、掠奪居民財(cái)物罪，虐待俘虜罪。第二節(jié)危害作戰(zhàn)利益的犯罪一、戰(zhàn)時(shí)違抗命令罪戰(zhàn)時(shí)違抗命令罪，是指部屬人員在戰(zhàn)時(shí)故意違抗上級(jí)命令，對(duì)作戰(zhàn)造成危害的行為。本罪客觀方面表現(xiàn)為在戰(zhàn)時(shí)違抗作戰(zhàn)命令，對(duì)作戰(zhàn)造成危害的行為。首先，行為必須發(fā)生在戰(zhàn)時(shí)，平時(shí)違抗上級(jí)命令的行為不構(gòu)成本罪。根據(jù)刑法第451條的規(guī)定，戰(zhàn)時(shí)，是指國(guó)家宣布進(jìn)入戰(zhàn)爭(zhēng)狀態(tài)、部隊(duì)受領(lǐng)作戰(zhàn)任務(wù)或者遭敵突然襲擊時(shí)；部隊(duì)執(zhí)行戒嚴(yán)任務(wù)或處置突發(fā)性暴力事件時(shí)，以戰(zhàn)時(shí)論。其次，必須有違抗作戰(zhàn)命令的行為，主要表現(xiàn)為三種情況：一是拒不執(zhí)行作戰(zhàn)命令，二是拖延或遲緩執(zhí)行作戰(zhàn)命令，三是實(shí)施不符合作戰(zhàn)命令的行為。最后，必須對(duì)作戰(zhàn)造成危害，即由于行為人違抗作戰(zhàn)命令而擾亂了作戰(zhàn)部署，貽誤了戰(zhàn)機(jī)，影響了作戰(zhàn)任務(wù)的完成，或者給敵人以可乘之機(jī)，使部隊(duì)遭受較大損失。本罪主觀方面只能出于故意，即明知是上級(jí)的作戰(zhàn)命令而故意違抗，過失行為不成立本罪。根據(jù)刑法第421條的規(guī)定，犯戰(zhàn)時(shí)違抗命令罪的，處3年以上10年以下有期徒刑；致使戰(zhàn)斗、戰(zhàn)役遭受重大損失的，處10年以上有期徒刑、無期徒刑或者死刑。二、隱瞞、謊報(bào)軍情罪、拒傳、假傳軍令罪隱瞞、謊報(bào)軍情罪，是指故意隱瞞、謊報(bào)軍情，對(duì)作戰(zhàn)造成危害的行為。本罪在客觀方面表現(xiàn)為在戰(zhàn)時(shí)隱瞞軍情，或者報(bào)告捏造的、虛構(gòu)的或其他不真實(shí)的軍情，對(duì)作戰(zhàn)造成危害的行為。[1]軍情指作戰(zhàn)時(shí)有關(guān)敵我的軍事情況；隱瞞、謊報(bào)軍情的行為對(duì)作戰(zhàn)造成危害的才構(gòu)成犯罪。本罪主體是參加作戰(zhàn)的軍職人員，主要是偵察員、通訊員、機(jī)要員等。本罪主觀方面必須出于故意，即明知是軍情而故意隱瞞，或者明知是不真實(shí)的軍情而報(bào)告。由于疏忽大意或者過于自信而報(bào)告不真實(shí)軍情的，不構(gòu)成本罪。拒傳、假傳軍令罪，是指戰(zhàn)時(shí)故意拒絕傳遞軍情或者故意傳達(dá)、發(fā)布偽造的或者篡改的軍事命令，對(duì)作戰(zhàn)造成危害的行為。本罪在客觀方面表現(xiàn)為在戰(zhàn)時(shí)拒絕傳遞軍情，或者傳達(dá)、發(fā)布偽造的或者篡改的軍事命令，對(duì)作戰(zhàn)造成危害的行為。主體是負(fù)有傳達(dá)任務(wù)或發(fā)布命令職權(quán)的參戰(zhàn)軍職人員。主觀方面必須出于故意，即明知是軍情而拒絕傳遞，或者明知是偽造的或者篡改的軍事命令而故意傳達(dá)或者發(fā)布；由于過失而誤傳軍令的，不構(gòu)成本罪。根據(jù)刑法第422條的規(guī)定，犯本罪的，處3年以上10年以下有期徒刑；致使戰(zhàn)斗、戰(zhàn)役遭受重大損失的，處10年以上有期徒刑、無期徒刑或者死刑。三、投降罪投降罪，是指在戰(zhàn)場(chǎng)上貪生怕死，自動(dòng)放下武器投降敵人的行為。本罪客觀方面表現(xiàn)為在戰(zhàn)場(chǎng)上貪生怕死，自動(dòng)放下武器投降[1]刑法條文雖然沒有明文要求戰(zhàn)時(shí)，但從對(duì)作戰(zhàn)造成危害的要求來看，應(yīng)認(rèn)為行為必須發(fā)生在戰(zhàn)時(shí)。敵人的行為。主體必須是參加作戰(zhàn)的軍職人員。主觀方面表現(xiàn)為故意，出于貪生怕死的動(dòng)機(jī)。根據(jù)刑法第423條的規(guī)定，犯投降罪的，處3年以上10年以下有期徒刑；情節(jié)嚴(yán)重的，處10年以上有期徒刑或者無期徒刑；投降后為敵人效勞的，處10年以上有期徒刑、無期徒刑或者死刑。情節(jié)嚴(yán)重主要是指指揮人員帶頭放下武器投降敵人的，組織、煽動(dòng)他人投降敵人的，對(duì)作戰(zhàn)造成嚴(yán)重危害的，等等。投降后為敵人效勞，是指自動(dòng)投降敵人后又從事各種有利于敵人的活動(dòng)。四、戰(zhàn)時(shí)臨陣脫逃罪戰(zhàn)時(shí)臨陣脫逃罪，是指參戰(zhàn)軍職人員在戰(zhàn)時(shí)因貪生怕死、畏懼戰(zhàn)斗而逃離部隊(duì)或者戰(zhàn)斗崗位的行為。根據(jù)刑法第424條的規(guī)定，犯戰(zhàn)時(shí)臨陣脫逃罪的，處3年以下有期徒刑；情節(jié)嚴(yán)重的，處3年以上10年以下有期徒刑；致使戰(zhàn)斗、戰(zhàn)役遭受重大損失的，處10年以上有期徒刑、無期徒刑或者死刑。五、違令作戰(zhàn)消極罪違令作戰(zhàn)消極罪，是指指揮人員違抗命令，臨陣畏縮，作戰(zhàn)消極，造成嚴(yán)重后果的行為。本罪客觀方面表現(xiàn)為違抗上級(jí)命令，臨陣畏縮，作戰(zhàn)消極，造成嚴(yán)重后果的行為。主體是指揮人員。主觀方面表現(xiàn)為故意。本罪與戰(zhàn)時(shí)違抗命令罪有相似之處，即都有違抗命令的行為，區(qū)別表現(xiàn)在：本罪主要是違抗積極作戰(zhàn)的命令，戰(zhàn)時(shí)違抗命令罪違抗命令的范圍沒有限定；本罪客觀上只限于臨陣畏縮、作戰(zhàn)消極，戰(zhàn)時(shí)違抗命令罪則包括一切違抗作戰(zhàn)命令的行為；本罪主體只限于指揮人員，戰(zhàn)時(shí)違抗命令罪的主體是參加作戰(zhàn)應(yīng)接受作戰(zhàn)命令的部屬軍人。根據(jù)刑法第428條的規(guī)定，犯違令作戰(zhàn)消極罪的，處5年以下有期徒刑；致使戰(zhàn)斗、戰(zhàn)役遭受重大損失或者有其他特別嚴(yán)重情節(jié)的，處5年以上有期徒刑。六、拒不救援友鄰部隊(duì)罪拒不救援友鄰部隊(duì)罪，是指指揮人員在戰(zhàn)場(chǎng)上明知友鄰部隊(duì)處境危急請(qǐng)求救援，能救援而不救援，致使友鄰部隊(duì)遭受重大損失的行為。本罪是典型的不作為犯罪。首先，在戰(zhàn)場(chǎng)上友鄰部隊(duì)處境危急請(qǐng)求救援時(shí)，有關(guān)指揮人員便產(chǎn)生了率部隊(duì)救援的義務(wù)；其次，必須具有救援友鄰部隊(duì)的可能性，是否具有這種可能性，要根據(jù)當(dāng)時(shí)的主客觀條件進(jìn)行判斷；再次，沒有救援友鄰部隊(duì)，致使友鄰部隊(duì)遭受重大損失。本罪主體只能是指揮人員，不包括一般作戰(zhàn)人員。主觀方面必須出于故意。根據(jù)刑法第429條的規(guī)定，犯本罪的，對(duì)指揮人員處5年以下有期徒刑。七、戰(zhàn)時(shí)造謠惑眾罪戰(zhàn)時(shí)造謠惑眾罪，是指在戰(zhàn)時(shí)故意制造謠言，在部隊(duì)中散布怯戰(zhàn)、厭戰(zhàn)或者恐怖情緒，動(dòng)搖軍心的行為。本罪的客觀方面表現(xiàn)為在戰(zhàn)時(shí)制造和散布虛構(gòu)的或者夸大、縮小事實(shí)的謠言，從而動(dòng)搖軍心、渙散斗志的行為。主體必須是軍職人員，但不限于參加作戰(zhàn)的軍職人員；其他公民戰(zhàn)時(shí)造謠惑眾，擾亂軍心的，應(yīng)以刑法第378條的戰(zhàn)時(shí)造謠擾亂軍心罪論處。本罪主觀方面必須出于故意，過失不可能成立本罪。根據(jù)刑法第433條規(guī)定，犯戰(zhàn)時(shí)造謠惑眾罪的，處3年以下有期徒刑；情節(jié)嚴(yán)重的，處3年以上10年以下有期徒刑。勾結(jié)敵人造謠惑眾，動(dòng)搖軍心的，處10年以上有期徒刑或者無期徒刑；情節(jié)特別嚴(yán)重的，可以判處死刑。八、戰(zhàn)時(shí)自傷罪戰(zhàn)時(shí)自傷罪，是指在戰(zhàn)時(shí)自傷身體，逃避軍事義務(wù)的行為。本罪在客觀方面表現(xiàn)為在戰(zhàn)時(shí)自傷身體，逃避軍事義務(wù)的行為，在平時(shí)自傷身體的不成立本罪；主體是參加作戰(zhàn)或者擔(dān)負(fù)作戰(zhàn)任務(wù)的軍職人員，其他公民自傷的不成立本罪；主觀方面表現(xiàn)為故意，目的是為了逃避作戰(zhàn)義務(wù)，過失致自己身體受傷的不成立本罪。根據(jù)刑法第434條規(guī)定，犯戰(zhàn)時(shí)自傷罪的，處3年以下有期徒刑；情節(jié)嚴(yán)重的，處3年以上7年以下有期徒刑。第三節(jié)違反部隊(duì)管理制度的犯罪一、擅離、玩忽軍事職守罪擅離、玩忽軍事職守罪，是指指揮人員和值班、值勤人員擅自離開自己的指揮或者值班、值勤崗位，或者在履行職責(zé)時(shí)玩忽職守，因而造成嚴(yán)重后果的行為。本罪的主體是軍人中的特殊主體，即軍隊(duì)中具有指揮職務(wù)和值班、值勤職務(wù)的指戰(zhàn)員；主觀上是過失；[2]客觀上要求發(fā)生嚴(yán)重后果。[2]刑法第425條所規(guī)定的玩忽職守應(yīng)是出于過失，伹擅離職守是否出于過失，還值得研究；不過，從法定刑來看，要求擅離職守出于故意，也不一定合適；然而，如果將擅離職守限于過失，則難以處理故意的擅離職守的行為。本書認(rèn)為，宜將本罪分為擅離軍事職守罪與玩忽軍事職守罪，前者為故意犯罪，后者為過失犯罪。以往，曾將軍人在值班、值勤等執(zhí)行任務(wù)時(shí)，擅自將自己管理、使用的槍支、彈藥借給他人，因而造成嚴(yán)重后果的行為，按照玩忽職守罪論處。但在新刑法規(guī)定了非法出租、出借槍支罪的情況下，對(duì)這種行為不能再以玩忽職守罪論處。根據(jù)刑法第425條的規(guī)定，平時(shí)犯擅離、玩忽軍事職守罪的，處3年以下有期徒刑或者拘役；造成特別嚴(yán)重后果的，處3年以上7年以下有期徒刑；戰(zhàn)時(shí)犯本罪的，處5年以上有期徒刑。二、阻礙執(zhí)行軍事職務(wù)罪阻礙執(zhí)行軍事職務(wù)罪，是指以暴力、威脅方法，阻礙指揮人員或者值班、值勤人員執(zhí)行職務(wù)的行為。本罪在客觀方面表現(xiàn)為使用暴力、威脅方法，阻礙指揮人員或者值班、值勤人員執(zhí)行職務(wù)的行為；以暴力、威脅方法阻礙其他軍人執(zhí)行職務(wù)的，成立刑法第368條的阻礙軍人執(zhí)行職務(wù)罪。主體必須是軍人；一般公民以暴力、威脅方法阻礙任何軍人執(zhí)行職務(wù)的，都成立刑法第368條規(guī)定的犯罪。主觀方面表現(xiàn)為故意，即明知對(duì)方是正在執(zhí)行職務(wù)的指揮人員、值班、值勤人員而故意對(duì)其實(shí)施暴力、威脅方法，阻礙其執(zhí)行職務(wù)。根據(jù)刑法第426條的規(guī)定，犯阻礙執(zhí)行軍事職務(wù)罪的，處5年以下有期徒刑或者拘役；情節(jié)嚴(yán)重的，處5年以上有期徒刑；致人重傷、死亡的，或者有其他特別嚴(yán)重情節(jié)的，處無期徒刑或者死刑。戰(zhàn)時(shí)犯本罪的，根據(jù)犯罪的情節(jié)與后果，分別按上述法定刑從重處罰。三、指使部屬違反職責(zé)罪指使部屬違反職責(zé)罪，是指濫用職權(quán)，指使部屬進(jìn)行違反職責(zé)的活動(dòng)，造成嚴(yán)重后果的行為。本罪在客觀上表現(xiàn)為濫用職權(quán)，指使部屬進(jìn)行違反職責(zé)的活動(dòng)，造成嚴(yán)重后果的行為。首先，必須是濫用職權(quán)，如果不是利用職權(quán)，而是采取與職權(quán)無關(guān)的其他方法使部屬進(jìn)行違反職責(zé)的活動(dòng)，則不成立本罪。其次，行為人指使部屬所實(shí)施的違反職責(zé)的活動(dòng)，必須是尚未構(gòu)成軍人違反職責(zé)罪的一般違反職責(zé)的活動(dòng)，否則，指使者與具體實(shí)施者構(gòu)成相應(yīng)犯罪的共犯。例如，指使部屬非法獲取軍事秘密的，指使者與具體實(shí)施非法獲取軍事秘密的人構(gòu)成共同犯罪，而不成立本罪。最后，必須造成嚴(yán)重后果。本罪主體是具有一定職權(quán)的軍人。主觀方面只能出于故意，即明知是違反軍人職責(zé)的活動(dòng)，而故意指使部屬實(shí)施。根據(jù)刑法第427條的規(guī)定，犯指使部屬違反職責(zé)罪的，處5年以下有期徒刑或者拘役；情節(jié)特別嚴(yán)重的，處5年以上10年以下有期徒刑。四、軍人叛逃罪軍人叛逃罪，是指在履行公務(wù)期間，擅離崗位，叛逃境外或者在境外叛逃，危害國(guó)家軍事利益的行為。本罪與刑法第109條的叛逃罪的主客觀方面相同，只是主體不同：本罪主體必須是軍職人員，叛逃罪的主體是軍職人員以外的國(guó)家機(jī)關(guān)工作人員以及掌握國(guó)家秘密的國(guó)家工作人員。根據(jù)刑法第430條規(guī)定，犯本罪的，處5年以下有期徒刑或者拘役；情節(jié)嚴(yán)重的，處5年以上有期徒刑；駕駛航空器、艦船叛逃的，或者有其他特別嚴(yán)重情節(jié)的，處10年以上有期徒刑、無期徒刑或者死刑。五、逃離部隊(duì)罪逃離部隊(duì)罪，是指違反兵役法規(guī)、逃離部隊(duì)，情節(jié)嚴(yán)重的行為。本罪客觀方面表現(xiàn)為違反兵役法規(guī)，逃離部隊(duì)的行為。主觀方面表現(xiàn)為故意，目的是逃避服兵役的義務(wù)。逃離部隊(duì)情節(jié)嚴(yán)重的才構(gòu)成本罪，情節(jié)嚴(yán)重一般是指，攜帶武器逃離部隊(duì)的，駕駛車船逃離部隊(duì)的，組織他人共同逃離部隊(duì)的，多次逃離部隊(duì)的等等。根據(jù)刑法第435條的規(guī)定，平時(shí)g瞇離部隊(duì)罪的，處3年以下有期徒刑或者拘役；戰(zhàn)時(shí)犯逃離部隊(duì)罪的，處3年以上7年以下有期徒刑。六、私放俘虜罪私放俘虜罪，是指非法私自放走俘虜?shù)男袨?。俘虜是指被我方俘獲不再進(jìn)行反抗的敵方人員。根據(jù)刑法第447條的規(guī)定，g缽罪的，處5年以下有期徒刑；私放重要俘虜、私放俘虜多人或者有其他嚴(yán)重隋節(jié)的，處5年以上有期徒刑。第四節(jié)危害軍事秘密的犯罪一、非法獲取軍事秘密罪非法獲取軍事秘密罪，是指以竊取、刺探、收買方法，非法獲取軍事秘密的行為。竊取、刺探、收買是非法獲取軍事秘密的三種手段，采取其中任何一種手段非法獲取軍事秘密的，都構(gòu)成本罪，同時(shí)采取幾種手段獲取軍事秘密的也不實(shí)行并罰。本罪在主觀上只能出于故意，犯罪的目的與動(dòng)機(jī)一般不影響本罪的成立，但如果為了境外的機(jī)構(gòu)、組織、人員實(shí)施上述行為，則構(gòu)成其他犯罪。根據(jù)刑法第431條第1款的規(guī)定，犯本罪的，處5年以下有期徒刑；情節(jié)嚴(yán)重的，處5年以上10年以下有期徒刑；情節(jié)特別嚴(yán)重的，處10年以上有期徒刑。二、為境外竊取、刺探、收買、非法提供軍事秘密罪為境外竊取、刺探、收買、非法提供軍事秘密罪，是指為境外的機(jī)構(gòu)、組織、人員竊取、刺探、收買、非法提供軍事秘密的行為。本罪客觀方面表現(xiàn)為為境外的機(jī)構(gòu)、組織、人員竊取、刺探、收買、非法提供軍事秘密的行為。竊取、刺探、收買、非法提供是行為的四種表現(xiàn)形式，只要實(shí)施其中之一便構(gòu)成犯罪，同時(shí)實(shí)施多種行為的也不實(shí)行并罰；軍事秘密包括一切國(guó)家軍事秘密。本罪的主觀上只能出于故意，明知是國(guó)家軍事秘密，而為境外機(jī)構(gòu)、組織、人員竊取、刺探、收買或者非法提供。本罪與刑法第111條的為境外竊取、刺探、收買、非法提供國(guó)家秘密、情報(bào)罪有相似之處：都是為境外機(jī)構(gòu)、組織、人員非法獲取或提供國(guó)家秘密；行為都表現(xiàn)為竊取、刺探、收買和非法提供。二者的主要區(qū)別是：前者的對(duì)象是國(guó)家軍事秘密，后者的對(duì)象是國(guó)家秘密或者情報(bào)(但不排除軍事秘密)；前者是軍職人員，后者是一般主體。因此，軍職人員為境外機(jī)構(gòu)、組織、人員竊取、刺探、收買、非法提供軍事秘密以外的國(guó)家秘密、情報(bào)的，以及一般公民為境外機(jī)構(gòu)、組織、人員竊取、刺探、收買、非法提供國(guó)家軍事秘密的，只能成立刑法第111條的為境外竊取、刺探、收買、非法提供國(guó)家秘密、情報(bào)罪。根據(jù)刑法第431條第2款的規(guī)定，犯為境外竊取、刺探、收買、非法提供軍事秘密罪的，處10年以上有期徒刑，無期徒刑或者死刑。三、故意泄露軍事秘密罪、過失泄露軍事秘密罪故意泄露軍事秘密罪，是指違反保守國(guó)家秘密法規(guī)，故意泄露軍事秘密，情節(jié)嚴(yán)重的行為。過失泄露軍事秘密罪，是指違反保守國(guó)家秘密法規(guī)，過失泄露軍事秘密，情節(jié)嚴(yán)重的行為。兩罪的客觀方面表現(xiàn)為違反保守國(guó)家秘密法規(guī)，泄露國(guó)家軍事秘密，情節(jié)嚴(yán)重的行為。泄露軍事秘密，是指違反保守國(guó)家秘密法的規(guī)定，使軍事秘密被不應(yīng)當(dāng)知悉者知悉，以及使軍事秘密超出了限定的接觸范圍，而不能證明未被不應(yīng)知悉者知悉的行為。軍人泄露國(guó)家其他秘密情節(jié)嚴(yán)重的，構(gòu)成刑法第398條的故意泄露國(guó)家秘密罪、過失泄露國(guó)家秘密罪。兩罪主體必須是軍職人員，一般公民泄露國(guó)家軍事秘密的，也成立刑法第398條的犯罪。故意泄露軍事秘密罪的主觀方面為故意；過失泄露軍事秘密罪的主觀方面為過失+如果故意將國(guó)家軍事秘密泄露給境外的機(jī)構(gòu)、組織、人員的，則成立刑法第431條的為境外非法提供軍事秘密罪。根據(jù)刑法第432條的規(guī)定，平時(shí)犯故意泄露軍事秘密罪、過失泄露軍事秘密罪的，處5年以下有期徒刑或者拘役；情節(jié)特別嚴(yán)重的，處5年以上10年以下有期徒刑；戰(zhàn)時(shí)犯本罪的，處5年以上10年以下有期徒刑，情節(jié)特別嚴(yán)重的，處10年以上有期徒刑或者無期徒刑。第五節(jié)危害部隊(duì)物資保障的犯罪一、武器裝備肇事罪(一)武器裝備肇事罪的概念與特征武器裝備肇事罪，是指違反武器裝備使用規(guī)定，情節(jié)嚴(yán)重，因而發(fā)生重大責(zé)任事故，致人重傷、死亡或者造成其他嚴(yán)重后果的行為。其主要特征是：1．客觀方面表現(xiàn)為違反武器裝備使用規(guī)定，情節(jié)嚴(yán)重，因而發(fā)生重大責(zé)任事故，致人重傷、死亡或者造成其他嚴(yán)重后果的行為。首先，行為人實(shí)施了違反武器裝備使用規(guī)定的行為。武器裝備是武器及其配套的彈藥、儀器、器材、備附件的統(tǒng)稱；武器則是指直接用于殺傷敵人或破壞敵方作戰(zhàn)設(shè)施的器械。軍隊(duì)有關(guān)部門都分別制定了有關(guān)武器裝備的使用規(guī)定與操作規(guī)程。其次，必須情節(jié)嚴(yán)重。最后，必須發(fā)生重大責(zé)任事故，致人重傷、死亡或者造成其他嚴(yán)重后果。2．主觀方面只能是過失，包括疏忽大意的過失與過于自信的過失。(二)武器裝備肇事罪的認(rèn)定1．正確區(qū)分武器裝備肇事罪與非罪的界限。行為雖然違反了武器裝備使用規(guī)定，但情節(jié)不嚴(yán)重，沒有造成重大事故的，不構(gòu)成本罪；行為雖然造成了重大事故，但行為人主觀上沒有過失的，也不成立本罪。2．正確區(qū)分武器裝備肇事罪與其他犯罪的界限。軍職人員在執(zhí)勤、訓(xùn)練、作戰(zhàn)時(shí)使用、操作武器裝備，或者在管理、維修、保養(yǎng)武器裝備的過程中，違反武器裝備使用規(guī)定和操作規(guī)程，情節(jié)嚴(yán)重，因而發(fā)生重大責(zé)任事故，致人重傷、死亡者或造成其他嚴(yán)重后果的，以武器裝備肇事罪論處；凡違反槍支、彈藥管理使用規(guī)定，私自攜帶槍支、彈藥外出，因玩弄而造成走火或者爆炸，致人重傷、死亡或者使公私財(cái)產(chǎn)遭受重大損失的，分別以過失致人重傷罪、過失致人死亡罪或者過失爆炸罪論處。軍職人員駕駛軍用裝備車輛，違反武器裝備使用規(guī)定和操作規(guī)程，情節(jié)嚴(yán)重，因而發(fā)生重大責(zé)任事故，致人重傷、死亡或者造成其他嚴(yán)重后果的，即使同時(shí)違反交通運(yùn)輸規(guī)章制度，也應(yīng)當(dāng)以武器裝備肇事罪論處；如果僅因違反交通運(yùn)輸規(guī)章制度而發(fā)生重大事故，致人重傷、死亡或者使公私財(cái)產(chǎn)遭受重大損失的，則以交通肇事罪論處。[3](三)武器裝備肇事罪的刑事責(zé)任根據(jù)刑法第436條的規(guī)定，犯武器裝備肇事罪的，處3年以下有期徒刑或者拘役；后果特別嚴(yán)重的，處3年以上7年以下有期徒刑。二、擅自改變武器裝備編配用途罪擅自改變武器裝備編配用途罪，是指違反武器裝備管理規(guī)定，擅自改變武器裝備的編配用途，造成嚴(yán)重后果的行為。根據(jù)刑法第437條的規(guī)定，犯本罪的，處3年以下有期徒刑或者拘役；造成特別嚴(yán)重后果的，處3年以上7年以下有期徒刑。三、盜竊、搶奪武器裝備、軍用物資罪盜竊、搶奪武器裝備、軍用物資罪，是指軍職人員以非法占有為目的，竊取或者公然奪取部隊(duì)的武器裝備或者軍用物資的行為。本罪在客觀上表現(xiàn)為竊取或者公然奪取部隊(duì)除槍支、彈藥、爆炸物以外的武器裝備或者軍用物資的行為。如果行為人竊取、搶奪其他財(cái)物，則不構(gòu)成本罪，而構(gòu)成盜竊罪、搶奪罪；如果行為人竊取、搶奪槍支、彈藥、爆炸物，也不構(gòu)成本罪，而構(gòu)成刑法第127條的盜竊、搶奪槍支、彈藥、爆炸物罪。本罪中的盜竊是一種沒有利用職務(wù)便利的行為，如果軍人利用職務(wù)上的便利，竊取自己經(jīng)手、管理的軍用物資，則符合貪污罪的基本特征，應(yīng)按貪污罪從重處罰。[4]本罪的主體必須是軍職人員，其他公民盜竊、搶奪武器裝備或軍用物資的，視盜竊、搶奪的性質(zhì)與對(duì)象，分別認(rèn)定為盜竊、搶奪槍支、彈藥、爆炸物罪或者盜竊罪、搶奪罪。本罪主觀方面只能出于故意；目的是非法占有武器裝備或軍用物資。根據(jù)刑法第438條的規(guī)定，犯盜竊、搶奪武器裝備、軍用物資罪的，處5年以下有期徒刑或者拘役；情節(jié)嚴(yán)重的，處5年以上10年以下有期徒刑；情節(jié)特別嚴(yán)重的，處10年以上有期徒刑、無期徒刑或者死刑。四、非法出賣、轉(zhuǎn)讓武器裝備罪非法出賣、轉(zhuǎn)讓武器裝備罪，是指違反軍隊(duì)武器裝備管理規(guī)定，出賣、轉(zhuǎn)讓軍[3]參見中國(guó)人民解放軍軍事法院1988年10月19B《關(guān)于審理軍人違反職責(zé)罪案件中幾個(gè)具體問題的處理意見》。[4]參見中國(guó)人民解放軍軍事法院1988年10月198《關(guān)于審理軍人違反職責(zé)罪案件中幾個(gè)具體問題的處理意見》。隊(duì)武器裝備的行為。本罪客觀方面表現(xiàn)為非法出賣、轉(zhuǎn)讓軍隊(duì)武器裝備的行為，其中的出賣是指有償轉(zhuǎn)讓武器裝備的所有權(quán)；轉(zhuǎn)讓是指有償或無償?shù)剞D(zhuǎn)讓軍隊(duì)武器裝備的所有權(quán)或使用權(quán)(有償轉(zhuǎn)讓所有權(quán)的屬于出賣)。本罪主觀方面表現(xiàn)為故意，至于是否要求行為人出于非法占有目的，則是需要研究的問題。由于轉(zhuǎn)讓包括無償轉(zhuǎn)讓，行為人也可能為了部隊(duì)的某種局部利益而出賣武器裝備，故不要求非法占有目的。根據(jù)刑法第439條的規(guī)定，犯非法出賣、轉(zhuǎn)讓武器裝備罪的，處3年以上10年以下有期徒刑；出賣、轉(zhuǎn)讓大量武器裝備或者有其他特別嚴(yán)重情節(jié)的，處10年以上有期徒刑、無期徒刑或者死刑。五、遺棄武器裝備罪遺棄武器裝備罪，是指違抗命令，遺棄武器裝備的行為。本罪客觀方面的遺棄武器裝備行為，以違抗命令為前提，否則不成立本罪；遺棄主要包括兩種情況：一是拋棄現(xiàn)有的能夠發(fā)揮作用的武器裝備，如將有用的武器裝備當(dāng)作廢品拋棄；二是應(yīng)當(dāng)將置于不安全地方的武器裝備妥善管理卻不妥善管理，如應(yīng)當(dāng)將在野外練習(xí)使用的武器裝備運(yùn)回軍營(yíng)而不運(yùn)回，使其喪失武器性能。本罪主觀方面為故意．明知是能夠發(fā)揮作用的武器裝備，卻故意遺棄。根據(jù)刑法第440條的規(guī)定，犯遺棄武器裝備罪的，處5年以下有期徒刑或者拘役；遺棄重要或者大量武器裝備的，或者有其他嚴(yán)重情節(jié)的，處5年以上有期徒刑。六、遺失武器裝備罪遺失武器裝備罪，是指遺失武器裝備，不及時(shí)報(bào)告或者有其他嚴(yán)重情節(jié)的行為。據(jù)此，成立本罪有兩種情況：一是遺失武器裝備而不及時(shí)報(bào)告；二是遺失武器裝備情節(jié)嚴(yán)重。前一種情況，不問是否具有其他嚴(yán)重情節(jié)；后一種情況，不問行為人是否及時(shí)報(bào)告。[5]根據(jù)刑法第441條的規(guī)定，犯本罪的，處3年以下有期徒刑或者拘役。七、擅自出賣、轉(zhuǎn)讓軍隊(duì)房地產(chǎn)罪擅自出賣、轉(zhuǎn)讓軍隊(duì)房地產(chǎn)罪，是指違反規(guī)定，擅自出賣、轉(zhuǎn)讓軍隊(duì)房地產(chǎn)，情節(jié)嚴(yán)重的行為。本罪客觀方面表現(xiàn)為違反規(guī)定，未經(jīng)有關(guān)部門批準(zhǔn)，擅自出賣、轉(zhuǎn)讓軍隊(duì)房地產(chǎn)的行為；主體是出賣、轉(zhuǎn)讓軍隊(duì)房地產(chǎn)的直接責(zé)任人員，包括做出決定與具體實(shí)施的人員；主觀方面是故意，明知出賣、轉(zhuǎn)讓軍隊(duì)房地產(chǎn)的行[5]本罪的主觀要件內(nèi)容值得研究：遺失武器裝備情節(jié)嚴(yán)重的，應(yīng)是過失；而遺失武器裝備不及時(shí)報(bào)告的，似乎心是故意；但如果將不及時(shí)報(bào)告作為客觀的超過要素，便可以認(rèn)為其為過失。為違反有關(guān)規(guī)定，會(huì)造成軍隊(duì)房地產(chǎn)損失的結(jié)果，但擅自故意出賣、轉(zhuǎn)讓；此外，成立本罪還要求情節(jié)嚴(yán)重。根據(jù)刑法第442條規(guī)定，犯本罪的，對(duì)直接責(zé)任人員處3年以下有期徒刑或者拘役；情節(jié)特別嚴(yán)重的，處3年以上10年以下有期徒刑。第六節(jié)侵犯部屬、傷病軍人、平民、俘虜利益的犯罪一、虐待部屬罪(一)虐待部屬罪的概念與特征虐待部屬罪，是指處于領(lǐng)導(dǎo)崗位的軍職人員，濫用職權(quán)，虐待部屬，情節(jié)惡劣，致人重傷或者造成其他嚴(yán)重后果的行為。其主要特征如下：1．客觀方面表現(xiàn)為濫用職權(quán)，虐待部屬，情節(jié)惡劣，致人重傷或者造成其他嚴(yán)重后果的行為。濫用職權(quán)，是指不法行使職務(wù)上的權(quán)限的行為，即就形式上屬于其一般職務(wù)權(quán)限的事項(xiàng)，以不當(dāng)目的或者以不法方法，實(shí)施違反軍職行為宗旨的活動(dòng)。虐待部屬是指對(duì)部屬進(jìn)行肉體上的摧殘、精神上的折磨、生活上的非人道待遇。情節(jié)惡劣是指虐待部屬的情節(jié)惡劣，如時(shí)間長(zhǎng)、次數(shù)多、被害人多、手段殘酷等。致人重傷是指虐待行為直接造成部屬重傷。造成其他嚴(yán)重后果，是指虐待部屬的行為造成了重傷、死亡以外的其他嚴(yán)重后果，[6]如部屬因被虐待，身心健康遭受嚴(yán)重摧殘、損害的，造成部隊(duì)管理秩序混亂、嚴(yán)重干擾各項(xiàng)工作進(jìn)行的，戰(zhàn)時(shí)虐待部屬致使戰(zhàn)斗、戰(zhàn)役遭受嚴(yán)重失利的，導(dǎo)致部屬外逃、叛逃、兇殺等嚴(yán)重事故的，造成嚴(yán)重不良社會(huì)影響的，等等。2．主體必須是處于領(lǐng)導(dǎo)崗位的軍職人員，一般士兵不能單獨(dú)成為本罪主體，但可以成為本罪的共犯。3．主觀方面必須出于故意，即明知自己虐待部屬的行為會(huì)發(fā)生侵犯部屬人身權(quán)利等危害結(jié)果，并且希望或者放任這種結(jié)果發(fā)生。犯罪動(dòng)機(jī)多種多樣，但不影響本罪成立。(二)認(rèn)定虐待部屬罪應(yīng)當(dāng)區(qū)分的界限1．虐待部屬罪與非罪的界限。首先，應(yīng)將虐待部屬罪與嚴(yán)格要求部屬但方法不當(dāng)?shù)男袨閰^(qū)別開來。前者是虐待行為，后者只是方法不當(dāng)?shù)膰?yán)格要求行為；[6]因?yàn)楦鶕?jù)刑法規(guī)定，致人死亡不是本罪構(gòu)成要件的選擇因素，而是法定刑升格的條件。前者具有虐待故意，后者完全不具有該故意；前者情節(jié)惡劣并造成了嚴(yán)重后果，后者不具有惡劣情節(jié)與嚴(yán)重后果。其次，應(yīng)將虐待部屬罪與一般的虐待部屬的行為區(qū)別開來，關(guān)鍵是看情節(jié)是否惡劣，是否造成了他人重傷或者其他嚴(yán)重后果。2．虐待部屬罪與其他犯罪的界限。虐待部屬罪與刑法規(guī)定的故意傷害罪、報(bào)復(fù)陷害罪、侮辱罪、虐待罪、虐待被監(jiān)管人罪等之間，存在不同程度的相似之處。區(qū)分它們的界限時(shí)應(yīng)注意以下幾點(diǎn)：一是行為人與被害人之間有無特定的部隊(duì)領(lǐng)導(dǎo)與部屬的關(guān)系；二是行為是否具有違反軍人職責(zé)的性質(zhì)；三是所造成的重傷或其他嚴(yán)重結(jié)果是否由于長(zhǎng)期、多次的虐待行為造成；四是行為人是否具有虐待的故意。只有對(duì)上述幾點(diǎn)得出肯定結(jié)論的，才能構(gòu)成本罪；否則只能構(gòu)成刑法規(guī)定的其他犯罪。(三)虐待部屬罪的刑事責(zé)任根據(jù)刑法第443條的規(guī)定，犯虐待部屬罪的，處5年以下有期徒刑或者拘役；致人死亡的，處5年以上有期徒刑。二、遺棄傷病軍人罪遺棄傷病軍人罪，是指在戰(zhàn)場(chǎng)上故意遺棄傷病軍人，情節(jié)惡劣的行為。本罪在客觀上表現(xiàn)為將傷病軍人遺棄在戰(zhàn)場(chǎng)上的行為。如果戰(zhàn)斗情況極為緊急，確實(shí)無條件履行救助義務(wù)的，不能認(rèn)定為本罪。主體是直接責(zé)任人員，包括對(duì)傷員負(fù)有救護(hù)任務(wù)的救護(hù)人員和指揮人員。主觀方面只能是故意，犯罪的動(dòng)機(jī)不影響本罪的成立。情節(jié)惡劣是本罪的構(gòu)成要件。根據(jù)刑法第444條的規(guī)定，犯遺棄傷病軍人罪的，對(duì)直接責(zé)任人員，處5年以下有期徒刑。三、戰(zhàn)時(shí)拒不救治傷病軍人罪戰(zhàn)時(shí)拒不救治傷病軍人罪，是指戰(zhàn)時(shí)在救護(hù)治療職位上，有條件救治而拒不救治危重傷病軍人的行為。本罪在客觀上表現(xiàn)為在戰(zhàn)時(shí)有條件救治而拒不救治危重傷病軍人的不作為行為；主體是在戰(zhàn)時(shí)處于救護(hù)治療職位上的軍職人員；主觀方面為故意，過失不成立本罪。根據(jù)刑法第445條的規(guī)定，犯本罪的，處5年以下有期徒刑或者拘役；造成傷病軍入重殘、死亡或者有其他嚴(yán)重情節(jié)的，處5年以上10年以下有期徒刑。四、殘害無辜居民、掠奪無辜居民財(cái)產(chǎn)罪殘害無辜居民、掠奪無辜居民財(cái)物罪，是指戰(zhàn)時(shí)在軍事行動(dòng)地區(qū)，殘害無辜居民，或者掠奪無辜居民財(cái)物的行為。本罪必須發(fā)生在戰(zhàn)時(shí)在軍事行動(dòng)地區(qū)；必須針對(duì)無辜居民實(shí)施殘害或者掠奪行為，殘害是指對(duì)軍事行動(dòng)地區(qū)的無辜居民進(jìn)行傷害、殺傷、放火、奸淫等殘暴行為，掠奪是指以暴力、脅迫或者其他方法劫奪軍事行動(dòng)地區(qū)無辜居民財(cái)物的行為；主體是參加作戰(zhàn)的軍職人員；主觀方面出于故意，即明知是無辜居民而故意實(shí)施殘害、掠奪行為。由于刑法特別規(guī)定了本罪，故對(duì)實(shí)施本罪行為的不適用刑法關(guān)于傷害、殺人、強(qiáng)奸、搶劫、搶奪等罪的規(guī)定。[7]根據(jù)刑法第446條的規(guī)定，犯戰(zhàn)時(shí)殘害無辜居民、掠奪無辜居民財(cái)物罪的，處5年以下有期徒刑；情節(jié)嚴(yán)重的，處5年以上10年以下有期徒刑；情節(jié)特別嚴(yán)重的，處10年以上有期徒刑、無期徒刑或者死刑。五、虐待俘虜罪虐待俘虜罪，是指虐待俘虜，情節(jié)惡劣的行為。本罪在客觀方面表現(xiàn)為虐待俘虜?shù)男袨?。虐待是指肉體上的摧殘、精神上的折磨、生活上的非人道待遇的行為。主觀方面必須出于故意。成立本罪還要求情節(jié)惡劣，如采用殘忍手段進(jìn)行虐待的，虐待行為造成嚴(yán)重后果的，多次或一貫虐待俘虜?shù)牡鹊取８鶕?jù)刑法第448條的規(guī)定，犯虐待俘虜罪的，處3年以下有期徒刑。[7]如何確定殘害的內(nèi)涵與外延，以及如何確定法條適用原則，還是值得研究的問題。
