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發(fā)布時(shí)間：2017-07-18 13:48:39合同的成立屬于合同的訂立范疇，解決的是合同是否存在的事實(shí)問(wèn)題，屬于對(duì)合同的事實(shí)上的判斷。而合同的生效屬于合同的效力范疇，解決的是已經(jīng)存在的合同是否符合法律規(guī)定，是否具有法律效力的問(wèn)題。合同生效屬于法律上的判斷。合同成立是判斷合同生效的前提，合同只有在成立以后，才談得上生效問(wèn)題。也就是說(shuō)，合同成立后，只有符合生效條件的合同，才能受到法律保護(hù)。而不符合生效條件的合同，盡管其已經(jīng)成立，并且也可能反映著當(dāng)事人之間事實(shí)上發(fā)生了一定的經(jīng)濟(jì)往來(lái)關(guān)系，但這種合同及其反映的經(jīng)濟(jì)往來(lái)關(guān)系不僅得不到法律的保護(hù)，有時(shí)還要受到法律的制裁。合同成立的要件一般包括：第一，合同的主體須有一方或多方當(dāng)事人；僅有一方當(dāng)事人是不可能產(chǎn)生合意的，因而不可能成立合同。第二，合同的內(nèi)容必須具備合同的必備條款。第三，合同的訂立程序須經(jīng)過(guò)要約、承諾兩個(gè)階段，并達(dá)成合意，這是合同成立的根本要件，也是合同成立的實(shí)質(zhì)要件。另外要式合同須依合同方式，實(shí)踐合同須交付合同標(biāo)的，合同才告成立。合同生效的條件是判斷合同是否具有法律效力的標(biāo)準(zhǔn)。對(duì)合同生效的構(gòu)成要件，《合同法》并沒(méi)有做出明確的規(guī)定。但從邏輯上看，合同只有成立，才能考察其是否有效，合同成立是合同生效的前提。因此，合同成立的要件也可以看成合同生效的要件。除此之外，根據(jù)《民法通則》第五十五條關(guān)于民事法律行為生效要件的規(guī)定精神，合同生效的要件還應(yīng)當(dāng)包括：1、行為人具有相應(yīng)的民事行為能力。2、意思表示真實(shí)。3、不違反法律或社會(huì)公共利益。這些規(guī)定也就是合同生效的一般要件，亦稱實(shí)質(zhì)要件。什么是可變更、可撤銷合同?可變更、可撤銷的合同是基于法定原因，當(dāng)事人有權(quán)訴請(qǐng)法院或仲裁機(jī)構(gòu)予以變更、撤銷的合同?？勺兏⒖沙蜂N的合同的種類有：①因重大誤解訂立的合同；②訂立合同時(shí)顯失公平的；③一方以欺詐、脅迫的手段或乘人之危，使對(duì)方在違背真實(shí)意思的情況下訂立的合同，受損害方有權(quán)請(qǐng)求人民法院或仲裁機(jī)構(gòu)變更或撤銷。對(duì)于可變更、可撤銷的合同，當(dāng)人有權(quán)訴請(qǐng)法院或仲裁機(jī)構(gòu)予以變更、撤銷，當(dāng)事人請(qǐng)求變更的，人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)不得撤銷。撤銷權(quán)是撤銷權(quán)人依其單方的意思表示使合同效溯及既往的消滅的利權(quán)。因撤銷原因不同，撤銷權(quán)人也不同。重大誤解中，誤解人是撤銷權(quán)人；顯失公平中，遭受明顯不公的人是撤銷權(quán)人；欺詐、脅迫中，受欺詐、受脅迫的人是撤銷權(quán)人。撤銷權(quán)是訴權(quán)，只能通過(guò)法院或者仲裁機(jī)構(gòu)行使。撤銷權(quán)的消滅：①具有撤銷權(quán)的當(dāng)事人自知道或者慶當(dāng)知道撤銷事由之日起一年內(nèi)沒(méi)有行使撤銷權(quán)；②具有撤銷權(quán)的當(dāng)事人知道撤銷事由后明確表示或者以自己的行為放棄撤銷權(quán)。例如：甲公司向乙公司訂購(gòu)乳膠漆一批，乙公司在訂立合同時(shí)，謊稱國(guó)產(chǎn)乳膠漆為進(jìn)口乳膠漆。甲公司事后得知實(shí)情，適逢國(guó)產(chǎn)乳膠漆暢銷，甲公司有意履行合同，乙公司則希望這批貨以更高的價(jià)格賣給別人，此時(shí)：甲公司向乙公司催告交貨或預(yù)付貨款或遞交確認(rèn)合同有效的通知，則合同成為確定的有效合同；乙公司不能以合同訂立存在欺詐為由主張撤銷，從而使合同失去約束力。由此可見(jiàn)，我國(guó)對(duì)于一方錄事人欺詐對(duì)方當(dāng)事人而訂立的合同是作為可撤銷合同來(lái)處理的，這樣就給予受到欺詐方選擇權(quán)，尊重其意思自治。如果受到欺詐的一方當(dāng)事人認(rèn)為不必撤銷合同的，則可以補(bǔ)正合同的效力。注意：我國(guó)可撤銷合同的撤銷權(quán)僅賦予受到欺詐的一方，而欺詐方是沒(méi)有選擇權(quán)的，所以不能主動(dòng)主張合同可撤銷。
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發(fā)布時(shí)間：2017-10-07 20:43:19考點(diǎn)12：居間合同（P317）1.促成合同成立（1）居間人促成合同成立的，委托人應(yīng)當(dāng)按照約定支付報(bào)酬。（2）居間人促成合同成立的，居間活動(dòng)的費(fèi)用，由居間人負(fù)擔(dān)。2.未促成合同成立居間人未促成合同成立的，不得要求支付報(bào)酬，但可以要求委托人支付從事居間活動(dòng)支出的必要費(fèi)用?？键c(diǎn)13：技術(shù)合同（P310）1.技術(shù)合同價(jià)款的支付方式（由當(dāng)事人約定）（1）一次總算、一次總付（2）一次總算、分期支付（3）提成支付（4）提成支付附加預(yù)付入門費(fèi)2.委托開(kāi)發(fā)（1）委托開(kāi)發(fā)完成的發(fā)明創(chuàng)造，除當(dāng)事人另有約定的外，申請(qǐng)專利的權(quán)利屬于研究開(kāi)發(fā)人。（2）研究開(kāi)發(fā)人取得專利權(quán)的，委托人可以免費(fèi)實(shí)施該專利。（3）研究開(kāi)發(fā)人轉(zhuǎn)讓專利申請(qǐng)權(quán)的，委托人在同等條件下有優(yōu)先受讓的權(quán)利。3.合作開(kāi)發(fā)（1）合作開(kāi)發(fā)完成的發(fā)明創(chuàng)造，除當(dāng)事人另有約定的外，申請(qǐng)專利的權(quán)利屬于合作開(kāi)發(fā)的當(dāng)事人共有。當(dāng)事人一方轉(zhuǎn)讓其共有的專利申請(qǐng)權(quán)的，其他各方享有以同等條件優(yōu)先受讓的權(quán)利。（2）合作開(kāi)發(fā)的當(dāng)事人一方不同意申請(qǐng)專利的，另一方或者其他各方不得申請(qǐng)專利。（3）合作開(kāi)發(fā)的當(dāng)事人一方聲明放棄其共有的專利申請(qǐng)權(quán)的，可以由另一方單獨(dú)申請(qǐng)或者由其他各方共同申請(qǐng)，申請(qǐng)人取得專利權(quán)的，放棄專利申請(qǐng)權(quán)的一方可以免費(fèi)實(shí)施該專利。
