2017解放軍文職之民商法詳解（三）合同法和商法部分-解放軍文職人員招聘-軍隊文職考試-紅師教育
法(一)合同法的含義合同，又稱契約?！睹穹ㄍ▌t》第八十五條規(guī)定，合同是當(dāng)事人之間設(shè)立、變更、終止民事法律關(guān)系的 協(xié)議?！吨腥A人民共和國合同法》(以下簡稱《合同法》)第二條第一款規(guī)定，合同是指平等主體的自然人、 法人和其他組織之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。(二)合同的訂立要約是指一方當(dāng)事人向?qū)Ψ疆?dāng)事人作出的以一定條件訂立合同的意思表示。前者稱為要約人，后 者稱為受要約人。承諾是指受要約人同意要約內(nèi)容的意思表示。承諾的生效，意味著合同的成立。(三)合同的成立合同成立是指訂立合同的當(dāng)事人經(jīng)過協(xié)商一致而達(dá)成合意的法律事實(shí)。一般來說，合同成立應(yīng)當(dāng) 具備以下必要條件。(1)應(yīng)有有權(quán)訂立合同的雙方或多方當(dāng)事人。合同當(dāng)事人是合同權(quán)利義務(wù)的承受者，沒有當(dāng)事人， 合同就沒有存在的價值。同時，合同反映的是雙方或多方當(dāng)事人的意志，僅有一方當(dāng)事人合同無從成立。(2)應(yīng)當(dāng)具備合同最基本的條款。當(dāng)事人的合意表現(xiàn)為合同的內(nèi)容，它是當(dāng)事人意思表示一致的 結(jié)果。(3)當(dāng)事人訂立合同的意思表示要一致。這是合同成立的最重要的要件。只要一方當(dāng)事人的意思 表示或當(dāng)事人意思表示不一致，即不能達(dá)成合意，合同便無法成立。此外，依照法律規(guī)定或交易習(xí)慣以及當(dāng)事人的特別約定，有些合同的成立還應(yīng)當(dāng)具備其他要件。如 對于實(shí)踐合同，交付標(biāo)的物是合同成立的必要條件。(四)合同的生效(1)一般合同的生效。合同成立與合同生效是兩個不同的概念。合同成立是指當(dāng)事人達(dá)成協(xié)議建 立了合同關(guān)系。合同生效是指是指已經(jīng)成立的合同在當(dāng)事人之間產(chǎn)生法律約束力。一般合同的生效須 具備以下條件。①行為人具備相應(yīng)的民事行為能力。②當(dāng)事人意思表示真實(shí)。③不違反法律和社會公 共利益。(2)特殊合同的生效?！逗贤ā返谒氖臈l以及最高人民法院《關(guān)于適用〈中華人民共和國合同法〉 若干問題的解釋(一)》(以下簡稱《合同法解釋(一)》)規(guī)定法律、法規(guī)規(guī)定應(yīng)當(dāng)辦理批準(zhǔn)、登記手續(xù)的合 同，合同生效時間為辦理完畢批準(zhǔn)、登記手續(xù)的時間。對于附條件和附期限的合同只有在條件成就或者 期限到來之時才生效。(3)導(dǎo)致合同無效的事由。根據(jù)《合同法》第五十二條的規(guī)定，無效合同的種類主要包括如下幾種。①一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國家利益。②惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益。③以合法形式掩蓋非法目的。④損害社會公共利益。⑤違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定。(五)合同終止的法定事由根據(jù)《合同法》第九十一條規(guī)定，有下列情形之一的，合同的權(quán)利義務(wù)終止。(1)債務(wù)已經(jīng)按照約定履行。(2)合同解除。(3)債務(wù)相互抵銷。(4)債務(wù)人依法將標(biāo)的物提存。(5)債權(quán)人免除債務(wù)。(6)債權(quán)債務(wù)同歸一人。(7)法律規(guī)定或者當(dāng)事人約定終止的其他情形，包括合同當(dāng)事人死亡、破產(chǎn)而債務(wù)無人繼受，約定的 終止期限屆至，等等。商法(一)商法的概念(1)商法的調(diào)整對象。商法是調(diào)整市場經(jīng)濟(jì)關(guān)系中商人及其商事活動的法律規(guī)范的總稱。(2)商事關(guān)系。商事關(guān)系，指一定社會中通過市場經(jīng)營活動而形成的社會關(guān)系，主要包括商事組織 關(guān)系和商事交易關(guān)系。組織法和行為法的結(jié)合，就是商法。(3)商事關(guān)系的主要標(biāo)志是商人和商行為。商人，是以自己名義實(shí)施商行為并以此為常業(yè)的人。在 我國，商人主要包括:①個體工商戶和個人獨(dú)資企業(yè);②合伙企業(yè);③公司和其他形式的企業(yè)法人;④聯(lián) 營企業(yè);⑤外商投資企業(yè)。(4)形式的商法和實(shí)質(zhì)的商法。我國沒有形式的商法，但存在實(shí)質(zhì)的商法，主要表現(xiàn)為大量的商事 單行法，包括公司法、證券法、票據(jù)法、保險法等。(5)商法與民法、經(jīng)濟(jì)法既有緊密聯(lián)系，也有一定區(qū)別。簡單而言，民法是一般法，商法是特別法，民 法對商法具有領(lǐng)導(dǎo)指導(dǎo)的意義，而商法對民法具有補(bǔ)充、變更、限制的作用。商法與經(jīng)濟(jì)法的區(qū)別主要 在于商法以當(dāng)事人意思自治為主導(dǎo)性原則，經(jīng)濟(jì)法則強(qiáng)調(diào)國家意志和政府職能的介人，并以國家政策為 主導(dǎo)。 ^(二)商法的歷史沿革商法雖源于古羅馬時代的商事規(guī)約，但我們今天所理解的意義上的近代商法卻是始于中世紀(jì)歐洲 地中海沿岸自治城市的商人法，正式確立于1807年的法國商法典。中國古代 重農(nóng)抑商 ，商法極不發(fā) 達(dá)，20世紀(jì)初以來的百年商事立法，主要是引進(jìn)借鑒西方商法，主要是大陸法系的商法，但新中國改革 開放后的商事立法也有不少是借鑒了英美法等國的商事立法。(三)有限責(zé)任公司根據(jù)《公司法》第二十三條的規(guī)定，設(shè)立有限責(zé)任公司，應(yīng)當(dāng)具備下列條件。(1)股東符合法定人數(shù)。除國有獨(dú)資公司外，自然人和法人都可以成為股東，有限責(zé)任公司由五十 人以下股東出資設(shè)立。我國目前允許設(shè)立一人有限責(zé)任公司。(2)注冊資本達(dá)到法定資本最低限額。有限責(zé)任公司注冊資本的最低限額為人民幣三萬元。法律、行政法規(guī)對有限責(zé)任公司注冊資本的最低限額有較高規(guī)定的，從其規(guī)定。(3)股東共同制定公司章程。公司章程是以面形式固定下來的股東共同一致的意思表示，是公司 組織和活動的基本準(zhǔn)則。公司章程由股東共同制定，經(jīng)股東簽名、蓋章后生效。(4)有公司名稱，建立符合有限責(zé)任公司要求的組織機(jī)構(gòu)。(5)有公司住所。(四)股份有限公司(1)發(fā)起人符合法定人數(shù)。設(shè)立股份有限公司，應(yīng)當(dāng)有二人以上二百人以下為發(fā)起人，其中須有過 半數(shù)以上的發(fā)起人在中國境內(nèi)有住所。(2)發(fā)起人認(rèn)購和募集的股本達(dá)到法定資本最低限額。股份有限公司注冊資本的最低限額為人民 幣五百萬元。法律、行政法規(guī)對股份有限公司注冊資本的最低限額有較高規(guī)定的，從其規(guī)定。(3)股份發(fā)行、籌辦事項符合法律規(guī)定。(4)發(fā)起人制定公司章程;采用募集方式設(shè)立的，章程經(jīng)創(chuàng)立大會通過。與有限責(zé)任公司一樣，股份 有限公司公司章程是其組織和活動的依據(jù)，不同點(diǎn)在于股份有限公司的公司章程是由發(fā)起人而不是股 東制定的，而且在募集設(shè)立方式中，發(fā)起人制定的公司章程還要經(jīng)過創(chuàng)立大會通過。(5)公司名稱，建立符合股份有限公司要求的組織機(jī)構(gòu)。(6)有公司住所。股份有限公司的設(shè)立程序取消了原公司法規(guī)定的必須經(jīng)過國務(wù)院授權(quán)的部門或 省級人民政府批準(zhǔn)的規(guī)定，即股份有限公司的設(shè)立由審批制轉(zhuǎn)變?yōu)閲?yán)格準(zhǔn)則制。
